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中科创达:上海金茂凯德律师事务所关于中科创达软件股份有限公司
发布日期:2022-07-03 06:08   来源:未知   阅读:

  北京市朝阳区工体北路甲六号中宇大厦1801-1802室 邮编:100027

  根据本所与发行人签订的律师服务合同,本所接受发行人的委托,担任发行人本次发行的专项法律顾问。本所律师已根据相关法律法规、规范性文件的规定并按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对发行人提供的文件和有关事实进行了查验,并就发行人本次发行事宜出具了《上海金茂凯德律师事务所关于中科创达软件股份有限公司2022年度向特定对象发行A股股票的法律意见书》(以下简称“《法律意见书》”)、《上海金茂凯德律师事务所关于中科创达软件股份有限公司2022年度向特定对象发行A股股票的律师工作报告》(以下简称“《律师工作报告》”)。

  根据深圳证券交易所上市审核中心2022年4月22日下发的《关于中科创达软件股份有限公司申请向特定对象发行股票的审核问询函》(审核函[2022]020082号)以下简称“《审核问询函》”)及自《法律意见书》《律师工作报告》出具后至本补充法律意见书出具日期间(以下简称“新期间”),发行人的有关情况发生变化,本所律师针对《审核问询函》的相关问题进行了核查和验证,本着审慎性及重要性原则针对发行人新期间的相关重要事项对发行人与本次发行相关情况进行进一步核查和验证,在此基础上出具本补充法律意见书,对本所律师已经出具的《法律意见书》《律师工作报告》的有关内容进行修改、补充或作进一步的说明。本补充法律意见书中所称“报告期”调整为 2019年度、2020年度、2021年度、2022年1-3月。

  本所律师同意将本补充法律意见书作为发行人本次发行所必备的法定文件随其他材料一起上报,并依法对本补充法律意见书承担相应责任;本补充法律意见书仅供发行人本次发行的目的使用,不得用作任何其他用途。

  本所律师在《法律意见书》和《律师工作报告》中的声明事项亦适用于本补充法律意见书。如无特别说明,本补充法律意见书中有关用语的含义与《法律意见书》和《律师工作报告》中相同用语的含义一致。

  根据《公司法》《证券法》《管理办法》《证券法律业务管理办法》《证券法律业务执业规则》等相关法律法规及规范性文件的要求,按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,本所律师出具补充法律意见如下:

  “本次向特定对象发行股票拟募集资金不超过 310,000万元(含本数),扣除发行费用后募集资金净额将用于投资整车操作系统研发项目、边缘计算站研发及产业化项目(以下简称边缘计算站项目)、扩展现实(XR)研发及产业化项目(以下简称扩展现实项目)、分布式算力网络技术研发项目(以下简称分布式算力项目)和补充流动资金及偿还借款。其中,补充流动资金及偿还借款金额为90,000.00万元,占募集资金总额的29.03%。本次募投项目投资明细中,场地购置费拟使用募集资金67,524.88万元,占募集资金总额的21.78%;研发投入拟使用募集资金92,540.26万元,全部为资本化支出,研发支出资本化比例为39.53%,高于发行人近三年研发支出资本化比例。边缘计算站项目按6年计算期测算营业收入分别为1.56亿元、6.08亿元、12.76亿元、16.11亿元、20.39亿元及25.86亿元,净利润分别为-1.08亿元、-0.99亿元、-0.30亿元、3.2亿元、4.09亿元及5.65亿元;扩展现实项目按6年计算期测算营业收入分别为0.74亿元、3.38亿元、7.89亿元、13.37亿元、19.40亿元及24.88亿元,净利润分别为-0.33亿元、-0.45亿元、-0.63亿元、1.72亿元、 2.44亿元及3.29亿元。

  请发行人补充说明:(1)请用通俗易懂的语言说明边缘计算站项目、扩展现实项目和分布式算力项目的具体内容,本次募投项目与发行人现有业务、前次募投项目的联系与区别,是否存在开拓新产品、新业务的情况;(2)本次募投项目的建设投资、建设面积、研发人员数量及工资、人均办公面积的测算依据及过程,并结合募投项目的研发需求、同行业可比项目、在建和拟建项目情况等,说明本次募投项目投资规模和购置场地的合理性;(3)边缘计算站项目和扩展现实项目效益预测的假设条件、计算基础及计算过程,并结合边缘计算项目和扩展现实领域项目的行业环境、发展趋势、客户及潜在客户、与现有客户的差异、竞争情况、业务定位、前次募投项目的实施情况、拟建和在建项目、同行业可比公司及项目、在手订单等,进一步说明预计收入增幅较高的原因及合理性、与发行人自身业务发展是否匹配及相关收益指标的合理性;(4)结合本次募投项目的固定资产投资进度、折旧摊销政策等,量化分析本次募投项目折旧或摊销对发行人未来经营业绩的影响;(5)本次募投项目均未完成场地购置,请补充说明场地购置计划、具体安排及进度,是否符合规划用途,募投项目用地落实的风险,如无法取得募投项目场所拟采取的替代措施以及对募投项目实施的影响等;(6)本次募投项目中,研发投入中拟资本化部分是否符合项目实际情况、是否符合《企业会计准则》的相关规定,并结合报告期内发行人研发支出资本化比例,以及同类项目、前次募投项目、同行业公司可比项目的资本化情况,说明本次募投项目中拟资本化金额的合理性;(7)结合发行人的资金及现金流情况、资产构成及资金占用情况、对外投资情况,进一步说明本次补充流动资金的原因及规模的合理性。

  2. 根据2022年3月24日召开的发行人2021年年度股东大会决议、本次发行募集说明书,本次募投项目不涉及购买土地使用权,涉及购置房产的项目如下:

  根据发行人的说明与提供的资料,发行人已对相关房产进行了初步考察,作为项目实施主体的发行人子公司已经与购置房产的卖方完成签署《房产买卖意向书》。具体情况如下:

  (1)项目一与项目四拟使用同一房产作为实施地点。武汉创达作为项目一、项目四的实施主体与中建三局武汉光谷投资发展有限公司已完成签署《房产买卖意向书》,意向购买位于武汉市东湖新技术开发区中建科技产业园项目房产。

  (2)成都创达作为项目二的实施主体与成都高投资产经营管理有限公司已完成签署《房产买卖意向书》,意向购买成都市高新区和乐一街71号的高新区人工智能创新中心一期A3栋3层-10层、17层-19层的房产。

  (3)大连创达作为项目三的实施主体与大连昊益实业有限公司已完成签署《房产买卖意向书》,意向购买位于大连高新区信达街3A-1、3A-2号人工智能大厦房产。

  (4)根据本次发行募集说明书以及发行人出具的说明,发行人考虑到目前资金成本以及项目建设进度,尚未签署正式房屋购买协议,将根据项目实施进度及募集资金到位时间签署正式协议,计划待募集资金到位后购置上述房产。

  根据《土地利用现状分类》(GB/T21010-2017)版本,“用途”的相关含义如下表:

  0505 商务金融用地 指商务服务用地,以及经营性的办公场所用地。包括写字楼、商业性办公场所、金融活动场所和企业厂区外独立的办公场所;信息网络服务、信息技术服务、电子商务服务、广告传媒的等用地

  武汉创达拟购置的办公楼,属于东湖新技术开发区中建科技产业园(别名中建光谷之星)项目中的一栋办公楼(G地块G-1栋GB)。根据该房产卖方提供的资料以及本所律师查询相关网站,该办公楼涉及的土地规划用途为商服,取得的商品房预售许可证记载用途为办公。

  成都创达拟购置的办公楼,属于位于成都市高新区和乐一街71号的高新区人工智能创新中心一期A3栋3层-10层、17层-19层的房产。根据该房产卖方提供的资料以及本所律师查询相关网站,该办公楼涉及的土地规划用途为商业用地,取得的商品房现售备案意见书记载规划用途商务办公。

  大连创达拟购置的办公楼,为大连高新区信达街3A-1、3A-2号人工智能大厦1号楼(信达街3A-1号)第4至10层房产。根据该房产卖方提供的资料以及本所律师查询相关网站,该办公楼涉及的土地规划用途为商务用地,取得的商品房预售许可证记载用途为办公。

  发行人的主营业务属于“软件和信息技术服务业”(分类代码: I65),根据本次发行募集说明书,发行人购置上述房产的目的及后续安排为满足本次募投项目实施人员的办公场地需求,无开展或变相开展房地产开发、销售业务计划。本次募投项目属于“软件和信息技术服务”项目,属于《土地利用现状分类》(GB/T21010-2017)中的“商服用地”(0505)类别的范围;作为本次募投项目实施地点的拟购置场地各类相关证照记载的用途均包括“办公”或“商务”。本所律师认为,该等拟购置的房屋作为本次募投项目的实施地点符合规划。

  针对本次拟购置房屋,发行人出具承诺如下:“公司本次募投资金(2022年向特定对象发行股票)将不会以任何方式用于或变相用于房地产开发相关业务,亦不会通过其他方式直接或间接流入房地产开发领域,本公司将继续聚焦主业发展,深耕主营业务领域。”

  根据发行人的说明,本次募投项目不涉及生产制造,购买房屋主要为扩大发行人研发场所,满足新增技术人员的办公场地需求。发行人本次拟购置的场所为办公用写字楼房产,相关房产均为已经取得用地规划、且取得销售许可证或预售许可证的项目,发行人无需新增取得土地使用权,不存在用地落实的风险。此外,发行人已通过房屋中介在房产交易市场进行询价,市场上符合发行人开展上述研发及产业化项目的房产来源较为充裕,报价者数量较多,发行人有较多的房屋可供备选。若发生因客观原因导致发行人无法正式取得上述3处房屋的情况,发行人将尽快选取其他可用房屋替代,保证本次募投项目按时顺利落地实施。因此,未正式取得上述3处房屋不会对本次募投项目项目的实施造成重大不利影响。

  本所律师认为,发行人未正式取得上述房屋不会对本次募投项目项目的实施造成重大不利影响。

  (2)发行人已经补充说明了场地购置计划、落实风险、替代措施等情况。若因客观原因导致发行人无法正式取得拟购置房产的,发行人将尽快选取其他可用房产替代,保证本次募投项目按时顺利落地实施,发行人未正式取得上述房屋不会对本次募投项目项目的实施造成重大不利影响。

  “根据申报材料,发行人是智能操作系统产品和技术提供商,业务领域涵盖智能软件业务、智能网联汽车业务、智能物联网业务。其中,发行人全资子公司大连中科创达软件有限公司的营业范围包括互联网信息服务;发行人拥有及1,200多项专利及软件著作权,部分软件著作权为游戏软件;发行人的参股公司中,深圳互连科技有限公司主营业务面向高等教育市场,提供校园安全及教学科研一体化综合服务平台,参股公司Sesame Pie Limited的主营业务为将AI技术运用于在线教育场景;此外,发行人还持有多处房产。

  请发行人补充说明:(1)发行人主营业务的客户类型,是否包括面向个人用户的业务,如是,请说明具体情况,以及发行人是否为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,是否存在收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况,是否取得相应资质;(2)发行人是否从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,是否属于《国务院反垄断委员会关于平台经济领域的反垄断指南》(以下简称《反垄断指南》)规定的“平台经济领域经营者”,发行人行业竞争状况是否公平有序、合法合规,是否存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形,并对照国家反垄断相关规定,说明发行人是否存在达到申报标准的经营者集中情形以及是否履行申报义务;(3)发行人子公司及参股公司、本次募投项目是否存在上述情形,如是,请说明具体情况;(4)报告期内,发行人及其子公司、参股公司是否从事游戏业务,如是,说明从事游戏业务的具体情况,是否取得游戏业务相关资质,报告期内运营的游戏是否履行必要的审批或备案程序,游戏上线时间及完成审批或备案时间是否一致,是否采取有效措施预防未成年人沉迷,是否存在违法违规情形,是否符合国家产业政策及行业主管部门有关规定;(5)发行人及其子公司、参股公司是否从事教培业务,是否符合《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》等相关政策的要求;(6)发行人及其子公司、参股公司是否持有其他住宅用地、商业用地及商业地产,是否涉及房地产开发、经营、销售等业务,发行人及其子公司、参股公司的经营范围是否涉及房地产开发相关业务类型,目前是否从事房地产开发业务,是否具有房地产开发资质。

  请保荐人和发行人律师核查并发表明确意见,并对发行人是否未违反《反垄断指南》等相关文件规定出具专项核查报告。”

  (一)关于发行人主营业务是否包括面向个人用户的业务,是否为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,是否存在收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况,是否取得相应资质;

  (5) 查询中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站;

  2. 根据发行人报告期披露的年度报告、本次发行的募集说明书、发行人出具的说明,发行人(含合并报表范围内子公司)实际从事的主营业务是作为智能操作系统产品和技术提供商,以智能操作系统技术为核心,专注智能操作系统底层技术及应用技术开发,聚焦人工智能关键技术,助力并加速智能软件、智能网联汽车、智能物联网等领域的产品化与技术创新,为智能产业赋能。

  (1)根据发行人年度报告、本次发行的募集说明书,发行人向客户提供的智能操作系统产品和技术服务主要包括:专项软件或定制开发的软件、软件许可、技术服务、软硬一体化产品等,其中移动智能终端客户群体以芯片厂商、智能终端厂商和电信运营商为代表的大客户为主,智能网联汽车客户群体主要以国内外知名汽车厂商和一级零部件供应商为主,智能物联网客户群体以消费类电子产品生产厂商和传统行业产品生产制造商为主。

  根据发行人的说明、发行人报告期内年度报告、审计报告,以及本所律师浏览发行人及其相关子公司的网站,发行人的主营业务客户类型主要是境内外各类厂商,主营业务不包括直接面向个人用户的业务,在主营业务中不存在收集、存储个人数据的情况,不存在为其客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不存在对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。

  (2)经核查,发行人部分控股子公司经营范围中包括“互联网信息”“增值电信”等表述,但截至目前相关控股子公司没有申请相应的许可,也没有实际从事该项许可项目的业务;发行人部分控股子公司经营范围中包括 “数据”等表述,其相关业务是为企业客户提供产品研发、技术服务过程中涉及的,不是面向个人用户的,也不存在为其客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不涉及收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。

  发行人及其控股子公司使用的微信公众号、微信小程序、网站(详见本所律师在本补充法律意见书后述对《审核问询函》第5题(2)部分的回复),用途包括作为形象展示、推广宣传、招聘信息发布、介绍其产品或服务、以自营方式推广销售产品或服务等用途,或者作为上市公司投资者交流、内部管理等用途,均不是作为商业运营之目的。例如,发行人的微信小程序“中科创达投资者关系”是用于发行人的投资者关系相关事务,发行人的微信小程序“中科创达访客预约管理”是用于发行人线下访客的预约,该小程序本身的运行涉及收集、存储个人数据,是用于自身事务管理之目的,不是作为商业运营之目的。发行人及其控股子公司的微信公众号、微信小程序是作为依托腾讯微信生态的次级应用,其作为开发者遵守腾讯微信平台的相关规定与资质认定,在个人用户的数据收集、使用及保护方面,遵守了腾讯微信的相关规定;发行人及其控股子公司的主营业务不存在为客户提供个人数据存储及运营等相关服务,主营业务不存在收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。

  (3)经核查中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局、工业和信息化部(电信业务市场综合管理信息系统)、相关省市通信管理局等网站,报告期内,发行人及其合并报表范围内的子公司在中国境内不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的案件,不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的违法违规行为被主管部门处罚的情形;根据发行人的说明,在中国境外也不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的案件,不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的违法违规行为被主管部门处罚的情形。

  (1)发行人及其合并报表范围内的子公司的主营业务主要客户类型为境内外各类厂商,发行人不包括直接面向个人用户的业务,在主营业务中不存在收集、存储个人数据的情况,不存在为其客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不存在对相关数据挖掘及提供增值服务等情况;

  (2)发行人及合并报表范围内子公司的微信公众号、微信小程序用途包括作为形象展示、推广宣传、招聘信息发布、介绍其产品或服务等用途、或者作为上市公司投资者交流、内部管理等用途,均不是作为商业运营之目的,无需领取《增值电信业务经营许可证》;发行人及其相关子公司自身网站存在以自营方式推广销售产品服务的,无需领取《增值电信业务经营许可证》;

  (3)发行人及其合并报表范围内的子公司在中国境内不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的案件,不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的违法违规行为被主管部门处罚的情形。

  (二)关于发行人是否从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,是否属于“平台经济领域经营者”,是否存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形等事项

  (2) 查询工业和信息化部政务服务平台 ICP/IP地址/域名信息备案管理系统;

  (6) 查询相关网站、微信公众号、微信小程序、APP等,了解其运营模式;

  (7) 查询中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站;

  根据《反垄断指南》第二条“相关概念”规定:“(一)平台,本指南所称平台为互联网平台,是指通过网络信息技术,使相互依赖的双边或者多边主体在特定载体提供的规则下交互,以此共同创造价值的商业组织形态。(二)平台经营者,是指向自然人、法人及其他市场主体提供经营场所、交易撮合、信息交流等互联网平台服务的经营者。(三)平台内经营者,是指在互联网平台内提供商品或者服务(以下统称商品)的经营者。平台经营者在运营平台的同时,也可能直接通过平台提供商品。(四)平台经济领域经营者,包括平台经营者、平台内经营者以及其他参与平台经济的经营者。”

  根据各地通信管理局近期发布的《关于增值电信业务经营许可证相关问题的公告》1:根据有关规定及工业和信息化部要求,下列业务形态无需取得《增值电信业务经营许可证》;(a)企业利用自身网站并以自营方式直接销售自身或其它企业的商品或服务,无其它单位或个人以自身名义入驻该网站实施销售行为的,不涉及增值电信业务,无需取得《增值电信业务经营许可证》。(b)企业利用自身网站自行发布与企业自身相关的信息,并非为其他单位或个人用户发布信息提供平台服务的,不涉及增值电信业务,无需取得《增值电信业务经营许可证》。(c)企业依托微信、支付宝、抖音、快手等互联网平台的小程序、公众号或依托智能终端设备的应用程序等形式经营业务,且无其他独立运营平台的,不涉及增值电信业务,无需取得《增值电信业务经营许可证》。(d)企业依托自身互联网平台整合配置运输资源,以承运人身份与托运人签订协议,委托实际

  承运人完成道路运输经营活动,不涉及增值电信业务,无需取得《增值电信业务经营许可证》。

  (2)根据发行人的说明并经本所律师登录工业和信息化部政务服务平台ICP/IP地址/域名信息备案管理系统查询,并在互联网上检索查阅相关网站,发行人及其合并报表范围内的子公司登记、运营的网站域名如下:

  润信恒达京ICP备2021018121号 介绍、推广提供技术服务的智能产品

  根据发行人的说明、本所律师浏览相关网站,发行人及其合并报表范围内的子公司目前在互联网实际使用的网站是用于自己的形象展示、业务介绍、其开发产品与服务的介绍、或者推广其自行开发或为客户开发、提供技术服务的智能产品等,发行人及其合并报表范围内的子公司不以互联网作为获得客户的主要渠道,不将上述网站作为互联网平台业务,不存在向其他市场主体提供经营场所、交易撮合、信息交流等互联网平台服务的情形,不存在相互依赖的双边或者多边主体在特定载体提供的规则下交互的情形。

  (3)发行人及其合并报表范围内的子公司登记、运营的微信公众号、微信小程序情况如下:

  杭州创通智远科技有限公司 杭州高通中科创达联合创新中心 公众号 企业日常活动宣传及推广

  重庆创通联智物联网有限公司 物联网联合创新中心 公众号 企业日常活动宣传及推广

  重庆协同创新智能汽车研究院有限公司 中科创达重庆 公众号 企业日常活动宣传及推广

  根据发行人的说明、本所律师浏览相关微信公众号、微信小程序,发行人运营的上述微信公众号、微信小程序用途包括作为形象展示、推广宣传、招聘信息发布、介绍其产品或服务等用途,或者作为上市公司投资者交流、内部管理之用途,均不是作为商业运营之目的,并非作为互联网平台业务在经营。

  (4)发行人及其合并报表范围内的子公司参与或与客户共同运营网站、微信公众号、APP等互联网平台业务情况。

  根据发行人的说明、本所律师登录主要客户的网站、微信公众号、APP等,发行人及其合并报表范围内的子公司不存在参与或与客户共同运营网站、微信公众号、APP等互联网平台业务的情形。

  综上,经核查,本所律师认为,发行人未提供、参加或与客户共同经营网站、APP等互联网平台业务,不属于《反垄断指南》中规定的“平台经济领域经营者”。

  根据《反垄断法》第三条的规定,“本法规定的垄断行为包括:(一)经营者达成垄断协议;(二)经营者滥用市场支配地位;(三)具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。”

  关于垄断协议的界定,根据《反垄断法》第十三条规定:“禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议:(一)固定或者变更商品价格;(二)限制商品的生产数量或者销售数量;(三)分割销售市场或者原材料采购市场;(四)限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品;(五)联合抵制交易;(六)国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。本法所称垄断协议,是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。”第十四条规定:“禁止经营者与交易相对人达成下列垄断协议:(一)固定向第三人转售商品的价格;(二)限定向第三人转售商品的最低价格;(三)国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。 ”

  根据《禁止垄断协议暂行规定》(2019年6月26日国家市场监督管理总局令第10号)第五条规定,“垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。协议或者决定可以是书面、口头等形式。其他协同行为是指经营者之间虽未明确订立协议或者决定,但实质上存在协调一致的行为。第六条规定,认定其他协同行为,应当考虑下列因素:(一)经营者的市场行为是否具有一致性;(二)经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流;(三)经营者能否对行为的一致性作出合理解释;(四)相关市场的市场结构、竞争状况、市场变化等情况。”

  关于滥用市场支配地位的界定,根据《反垄断法》第十七条规定:“禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为:(一)以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品;(二)没有正当理由,以低于成本的价格销售商品;(三)没有正当理由,拒绝与交易相对人进行交易;(四)没有正当理由,限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易; (五)没有正当理由搭售商品,或者在交易时附加其他不合理的交易条件;(六)没有正当理由,对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇;(七)国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。本法所称市场支配地位,是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件,或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。 ”

  第十八条规定:“认定经营者具有市场支配地位,应当依据下列因素:(一)该经营者在相关市场的市场份额,以及相关市场的竞争状况;(二)该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力;(三)该经营者的财力和技术条件;(四)其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度;(五)其他经营者进入相关市场的难易程度;(六)与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。”

  第十九条规定:“有下列情形之一的,可以推定经营者具有市场支配地位:(一)一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的;(二)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的;(三)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。有前款第二项、第三项规定的情形,其中有的经营者市场份额不足十分之一的,不应当推定该经营者具有市场支配地位。被推定具有市场支配地位的经营者,有证据证明不具有市场支配地位的,不应当认定其具有市场支配地位。 ”

  根据发行人的年度报告、本次发行的募集说明书:发行人所属行业为信息传输、软件和信息技术服务业中的软件和信息技术服务业(分类代码:I65),目前全国范围内软件和信息技术服务服务商数量众多,市场集中度相对较低,软件产业链主要包括基础软件、工业软件、应用软件、平台软件、嵌入式软件及信息技术服务产品,其中基础软件主要包括操作系统、数据库、中间件、软件开发工具等;发行人以智能操作系统技术为核心,专注于智能操作系统底层技术及应用技术开发,软件产品及信息技术服务主要应用于智能软件、智能网联汽车、智能物联网3大领域;发行人的客户十分广泛,在不同应用领域、不同市场地区会有不同的客户,也面临不同的竞争对手。

  根据工业和信息化部发布的《2021年软件和信息技术服务业统计公报》2,2021年3全国软件和信息技术服务业规模以上4企业超4万家,累计完成软件业务收入94994亿元,同比增长17.7%5,两年复合增长率为15.5%。2021年分领域情况,软件产品收入24433亿元,其中,工业软件产品实现收入2414亿元;信息技术服务收入60312亿元,其中,云服务、大数据服务共实现收入7768亿元,集成电路设计收入2174亿元,电子商务平台技术服务收入10076亿元;信息安全产品和服务收入1825亿元;嵌入式系统软件收入8425亿元。

  可以看出,发行人所处的市场行业领域广、产品差异性大、客户需求多元,相关市场竞争充分,行业集中度不高,整个行业目前难以形成垄断格局。发行人无法实现对价格、数量或者其他交易条件的控制,亦无法阻碍、影响其他经营者进入相关市场,无法对客户选择其他厂商做出任何限制性要求,对上下游企业均不具备控制能力或绝对优势地位,不具备市场支配地位,不具备阻碍其他经营者进入市场的能力,不存在滥用市场支配地位的情形。

  根据为客户提供的产品和服务类型的差异,发行人取得的收入主要来自软件开发、技术服务、软件许可和商品销售四种模式。(a)软件开发模式:根据客户的实际需求,进行专项软件设计与定制化开发,最终向客户交付开发成果,收取开发费用的业务模式。(b)技术服务模式:根据客户需求,提供相应的技术人员并开展技术支持、技术咨询、系统维护等服务,收取服务费用的业务模式。(c)软件许可模式:授权客户使用公司自主拥有的软件产品等知识产权,按照授权期限或客户搭载公司软件的产品出货量收取相关授权费用的业务模式。(d)商品销售模式:向产业链内各类厂商销售软硬件一体化产品,PCBA 和整机产品的设计服务、配套软件产品的授权、软件定制工具的提供等。

  在发行人产品与服务适用的主要领域方面,移动智能终端客户群体以芯片厂商、智能终端厂商和电信运营商为代表的大客户为主,智能网联汽车客户群体主

  4 原注释:规模以上指主营业务年收入500万元以上的软件和信息技术服务企业。

  要以国内外知名汽车厂商和一级零部件供应商为主,智能物联网客户群体以消费类电子产品生产厂商和传统行业产品生产制造商为主。

  从上可以看出,发行人的经营模式以客户需求为主导,主要客户中国内外知名企业较多,主要客户都具有严格的内控机制、规范运作,这也决定了发行人通过市场公平竞争开展业务,不存在以垄断协议、限制竞争的方式开展业务。

  (4)根据发行人的说明、本所律师查验发行人与主要客户、供应商签署的重大合同,发行人不存在签署书面的、存在经营者排除、限制竞争内容的协议、决定、条款或存在其他协同行为,与其他市场主体亦不存在以书面以外的形式进行前述行为的情形。发行人不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形。

  经核查中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站,报告期内,发行人除已披露的中科开元不正当竞争纠纷情况外,不存在涉及不正当竞争的案件,不存在因不正当竞争等违法违规行为被主管行政机关处罚的情形。关于中科开元诉讼的情况如下:

  2015年10月,发行人与中科开元信息技术(北京)有限公司(以下简称“中科开元”)签署《软件外包合作协议》,发行人委托中科开元进行软件外包开发工作,后双方在履行过程中发生争议,发行人停止支付开发费用。

  2017年9月,中科开元向法院提起不正当竞争纠纷之诉,称发行人以及另外相关人存在不正当竞争,要求发行人给予赔偿,后于2017年11月撤回起诉、于2018年1月以同样诉由提起诉讼。

  2019年8月26日,北京市海淀区人民法院做出《民事判决书》([2018]京0108民初6669号),就中科开元诉发行人不正当竞争纠纷做出一审判决,驳回了中科开元的全部诉讼请求。中科开元及发行人于上诉期内均未上诉,该案已结案。

  综上所述,经核查,本所律师认为,发行人所在的行业竞争充分,发行人不具备市场支配地位,发行人通过市场公平竞争开展业务,公平有序,合法合规,不存在以垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形开展业务。

  根据《中华人民共和国反垄断法》第二十条规定:“经营者集中是指下列情形:(一)经营者合并;(二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;(三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。”

  经营者集中的申报标准,根据《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第三条规定:“经营者集中达到下列标准之一的,经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报,未申报的不得实施集中:(一)参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币;(二)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币”。

  根据国家市场监督管理总局《关于经营者集中申报的指导意见》(2018年9月29日修订)第四条规定:“对于新设合营企业,如果至少有两个经营者共同控制该合营企业,则构成经营者集中;如果仅有一个经营者单独控制该合营企业,其他的经营者没有控制权,则不构成经营者集中”。

  根据国家市场监督管理总局《经营者集中审查暂行规定》(2020年10月23日)第三条规定:“本规定所称经营者集中,是指反垄断法第二十条所规定的下列情形:(一)经营者合并;(二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;(三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响”。

  第四条规定:“判断经营者是否通过交易取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响,应当考虑下列因素:(一)交易的目的和未来的计划;(二)交易前后其他经营者的股权结构及其变化;(三)其他经营者股东大会的表决事项及其表决机制,以及其历史出席率和表决情况;(四)其他经营者董事会或者监事会的组成及其表决机制;(五)其他经营者高级管理人员的任免等;(六)其他经营者股东、董事之间的关系,是否存在委托行使投票权、一致行动人等;(七)该经营者与其他经营者是否存在重大商业关系、合作协议等;(八)其他应当考虑的因素”。

  第七条规定:“营业额包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入,扣除相关税金及附加”。

  第八条规定:“参与集中的经营者的营业额,应当为该经营者以及申报时与该经营者存在直接或者间接控制关系的所有经营者的营业额总和,但是不包括上述经营者之间的营业额。经营者取得其他经营者的组成部分时,出让方不再对该组成部分拥有控制权或者不能施加决定性影响的,目标经营者的营业额仅包括该组成部分的营业额。参与集中的经营者之间或者参与集中的经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者时,参与集中的经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额,且此营业额只计算一次。金融业经营者营业额的计算,按照金融业经营者集中申报营业额计算相关规定执行”。

  (2)经核查,报告期内发行人(包括合并报表范围内的子公司)通过取得股权的方式取得其他经营者控制权的交易情况如下:

  2020年12月,发行人子公司重庆汽车通过受让股权,合计获得辅易航35.86%股权。2021年1月,重庆汽车认购辅易航新增注册资本,增资后重庆汽车合计持有辅易航51.48%股权。

  根据发行人提供的资料,辅易航的经营收入较少,年营业额1000余万元,未达到经营者集中的申报标准“(一)参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币;(二)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。”

  (a) 发行人在报告期内存在获得其他公司少数股权的相关交易。根据发行人与其他方签署的对该等公司的投资协议、以及该等公司的章程,该等交易不属于“取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响”的交易,因此不构成经营者集中。

  (b) 发行人在报告期内与其他方合资设立发行人控股子公司的交易,该等合资设立的子公司属于发行人合并报表范围内的子公司。根据《关于经营者集中申报的指导意见》第四条的规定,对于此类新设合营企业,仅由发行人单独控制该合营企业,其他的经营者没有控制权,因此该类交易不构成经营者集中。

  (3)鉴于发行人在中国境内的营业额已经超过4亿元人民币,如果发行人与其他超过4亿元营业额的企业达成合资、投资等交易,并且合计营业额达到规定的申报标准,在对项目公司或合资公司的控制方面形成共同控制,将触发经营者集中申报的条件,相关交易需要履行经营者集中审查的法律程序。

  根据发行人的说明,截至目前,发行人拟分别与安徽江淮汽车集团股份有限公司、北京地平线机器人技术研发有限公司建立合资公司,两项交易拟定的合资条款触及《关于经营者集中申报的指导意见》第四条规定的共同控制。关于发行人(直接合资主体为发行人子公司上海慧行智能科技有限公司)与安徽江淮汽车集团股份有限公司合资项目,国家市场监督管理总局于2022年6月8日下发了《经营者集中反垄断审查不实施进一步审查决定书》(反执二审查决定[2022]346号);关于发行人与北京地平线机器人技术研发有限公司的合资项目,目前正在协商办理“经营者集中申报”的相关法律程序。

  (4)经核查中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、相关主体所在地市场监督管理局等网站,报告期内,发行人不存在涉及经营者集中的其他案件,不存在因经营者集中领域等违法违规行为被主管行政机关处罚的情形。

  (1) 发行人及其合并报表范围内的子公司未提供、参加或与客户共同经营网站、APP等互联网平台业务,不属于《反垄断指南》中规定的“平台经济领域经营者”;

  (2) 发行人行业竞争状况公平有序、合法合规,发行人及其合并报表范围内的子公司不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形;

  (3) 发行人目前拟分别与安徽江淮汽车集团股份有限公司、北京地平线机器人技术研发有限公司建立合资公司,两项交易拟定的合资条款触及《关于经营者集中申报的指导意见》第四条规定的共同控制,发行人(直接合资主体为发行人子公司上海慧行智能科技有限公司)与安徽江淮汽车集团股份有限公司合资项目已经取得国家市场监督管理总局《经营者集中反垄断审查不实施进一步审查决定书》,发行人与北京地平线机器人技术研发有限公司的合资项目目前正在协商办理“经营者集中申报”的相关法律程序。报告期内,发行人不存在涉及经营者集中的其他案件,不存在因经营者集中领域等违法违规行为被主管行政机关处罚的情形。

  本所律师就发行人是否未违反《反垄断指南》等相关文件规定出具了专项核查报告。

  关于发行人合并报表范围内的子公司是否涉及上述情形的回复,详见本所律师在本补充法律意见书前述对《审核问询函》第5题(1)(2)部分的回复。本所律师在此部分说明发行人参股公司、本次募投项目的相关情况。

  (2) 查阅发行人年度报告、审计报告以及网络公开查询,确定本次核查的发行人参股公司及其控股子公司名单;

  (3) 查询中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站;

  (5) 查询参股公司的相关网站、微信公众号、微信小程序、APP等了解其运营模式;

  2. 根据发行人说明、发行人年度报告、审计报告、本次发行募集说明书,并经查询相关网站:

  发行人参股公司中适用中国相关法律法规、规范性文件规定并且主营业务为面向个人用户业务的,包括三种情况:Sesame Pie Limited境内控股企业、江苏明月智能科技有限公司、Trifo Limited境内控股企业。

  (a)Sesame Pie Limited境内控制的子公司北京芝麻派科技有限公司、北京狸米科技有限公司、北京湛兮科技有限公司等,以下将Sesame Pie Limited相关公司统称“芝麻派”。发行人间接持有Sesame Pie Limited 0.95%的权益(优先股),持股比例很低。

  根据芝麻派出具的说明,以及本所律师检索相关网站,芝麻派之前的业务是提供在线教育,涉及直接向个人用户提供业务,属于教培业务,在2021年7月国家有关教培的新政策出台后,已经停止了原有教培业;芝麻派在提供教培业务期间,主营业务为面向个人用户的业务,运营的网站、APP、微信公众号、微信小程序等存在收集、存储个人数据的情况,但主营业务不涉及为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不涉及对相关数据挖掘及提供增值服务等情况;目前进行业务转型,拟进行学校使用的电子教具业务,主营业务将不再涉及直接面向个人用户的业务。根据查询国家企业信用信息公示系统,北京芝麻派科技有限公司于2021年11月变更了其经营范围,将经营范围中之前的“教育咨询”一项表述删除。

  根据该公司出具的说明、本所律师检索相关网站,该公司主营业务为立足智能座舱,为车厂和车主提供出行相关软硬件产品和运营服务,主要是面向企业客户的业务,也有部分面向个人用户的业务,面向个人的业务主要是向车主提供的相关软硬件产品。

  该公司营业执照上的经营范围包括“互联网数据服务”、“第二类增值电信业务”,拥有《增值电信业务经营许可证》(苏B2-20220015),许可证业务种类为:信息服务业务(仅限互联网信息服务)。该公司运营以下网站、微信公众号及APP,APP涉及收集、存储个人用户数据的情况。

  江苏明月智能科技 微信公众号 江苏明月智能科技有限公司 / 公司和产品介绍

  小明加油 APP 江苏明月智能科技有限公司 / 为车主提供一站式出行服务

  根据该公司出具的说明、并经核查,该公司在主营业务中存在收集、存储个人数据情况,不涉及为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不涉及为客户对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。

  根据发行人提供的资料,发行人子公司上海慧行作为江苏明月智能科技有限公司的股东,已经与受让方朱新军签署《股权转让协议》,将其持有的江苏明月智能科技有限公司的股权(注册资本200万元出资额)转让给朱新军,股权转让价款216万元;朱新军为江苏明月智能科技有限公司的间接控股股东、董事长、总经理,与发行人及其子公司不存在关联关系;该项股权转让已经江苏明月智能科技有限公司股东会决议通过;朱新军已支付首笔股权转让价款100万元,已按照《股权转让协议》完成交割,上海慧行已不再是江苏明月智能科技有限公司股东。

  Trifo Limited境内控股子公司包括深圳市远弗科技有限公司、南京市远弗机器人有限公司、盐城市远弗科技有限公司、苏州市远弗科技有限公司、南京市远弗科技有限公司。根据该公司境内控股子公司的营业执照、查阅Trifo的境外网站,该公司的主营业务是AI家庭机器人,主营业务是面向个人的业务。其境内子公司深圳市远弗科技有限公司运营有微信公众号,微信公众号是作为形象展示、推广宣传、介绍其产品或服务等用途;在境内提供有APP“Trifo Home App”,该APP存在收集、存储个人数据情况,但该APP是与其产品相关的终端软件,方便其产品用户的使用,不是作为商业运营之目的。因此,该公司主营业务中存在收集、存储个人数据的情况,但不存在为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。

  经核查中国裁判文书网、中国执行信息公开网、信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局、相关省市通信管理局等网站,报告期内,发行人参股公司在中国不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的案件,不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的违法违规行为被中国主管部门处罚的情形。

  (2)关于发行人参股公司是否从事互联网平台业务,是否属于《反垄断指南》规定的“平台经济领域经营者”,竞争状况是否公平有序、合法合规等

  (a)发行人参股公司是否从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,是否属于《反垄断指南》规定的“平台经济领域经营者”

  经本所律师登录工业和信息化部政务服务平台 ICP/IP地址/域名信息备案管理系统查询、以及根据部分参股公司出具的说明,发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定并且从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,属于《反垄断指南》规定的“平台经济领域经营者”的为江苏明月智能科技有限公司。

  根据江苏明月智能科技有限公司出具的说明,并经查阅其运营的网站、APP等,该公司经营范围包括“互联网数据服务”“第二类增值电信业务”,拥有《增值电信业务经营许可证》(苏B2-20220015),许可证业务种类为:信息服务业务(仅限互联网信息服务),其运营的“小明加油”APP为车主提供一站式出行服务,属于“平台经济领域经营者”。经网络核查,截至目前“小明加油”APP在各主流应用商城的下载及评论情况如下表所示(单位:次数):

  由上表可以看出,“小明加油”APP在各主流应用商城的下载量及评论量均较少,不具备市场支配地位。另外,发行人子公司上海慧行作为江苏明月智能科技有限公司的股东已经签署了转让该公司股权的协议、并按照协议完成交割。

  发行人参股公司深圳互连科技有限公司及其子公司南京互连智能科技有限公司主营业务面向高等教育市场,提供校园安全及教学科研一体化综合服务平台,根据该公司出具的说明、本所律师检索相关网站,该公司实际业务主要是进行人工智能的研究及面向工业和教育场景应用,面向高校及企业客户提供教学科研服务,不属于互联网平台业务,深圳互连科技有限公司不属于“平台经济领域经营者”。

  除上述说明外,发行人参股公司及其控股子公司的境内网站、微信公众号、微信小程序、APP,其用途包括作为形象展示、推广宣传、介绍其产品或服务、内部管理等用途,APP是与特定智能硬件相关的终端软件,方便特定智能硬件用户的使用,均不是作为商业运营之目的,不是作为第三方平台撮合商户及合作伙伴与其他下游相关方的交易,不存在相互依赖的双边或者多边主体在特定载体提供的规则下交互,不存在在该等网站上进行交易或撮合交易、信息交流等情形,不涉及互联网平台经营。

  经核查,根据网络检索、以及部分参股公司出具的说明,发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定的参股公司不具备市场支配地位,通过市场公平竞争开展业务,行业竞争状况公平有序、合法合规,不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形,不存在达到申报标准的经营者集中情形,不涉及履行申报义务;报告期内,在中国不存在涉及不正当竞争的案件,不存在因不正当竞争等违法违规行为被中国主管行政机关处罚的情形。

  发行人在本次发行的募集说明书中披露说明了本次募投项目的基本情况、建设内容、建设投入等相关信息。根据发行人审议本次发行的股东大会决议、本次发行的募集说明书、募投项目的可行性研究报告,经核查,本所律师认为,本次募投项目均由发行人全资子公司实施,不存在与其他企业共同实施的情形,不包括直接面向个人用户的业务,不为其客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不存在收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况;不从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,不属于《反垄断指南》规定的“平台经济领域经营者”,行业竞争状况公平有序、合法合规,不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形,不存在达到申报标准的经营者集中情形。

  (1) 发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定并且主营业务客户类型包括面向个人用户业务的,除芝麻派境内公司、Trifo境内公司、江苏明月智能科技有限公司外,其主营业务不包括面向个人的业务,不存在收集、存储个人数据情况,主营业务不涉及为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不涉及对相关数据挖掘及提供增值服务等情况;在中国不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的案件,不存在涉及收集、存储及运营个人数据等方面的违法违规行为被中国主管部门处罚的情形。芝麻派已经停止进行教培业务,进行业务转型,不再涉及直接向个人用户提供业务;江苏明月智能科技有限公司、Trifo境内公司存在收集、存储个人数据情况,其主营业务不涉及为客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不涉及对相关数据挖掘及提供增值服务等情况。截至本补充法律意见书签署日,芝麻派、江苏明月智能科技有限公司已不再是发行人的参股公司。

  (2) 发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定,属于“平台经济领域经营者”的为江苏明月智能科技有限公司。截至本补充法律意见书签署日,江苏明月智能科技有限公司已不再是发行人的参股公司。

  (3) 发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定的,不具备市场支配地位,通过市场公平竞争开展业务,行业竞争状况公平有序、合法合规,不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形,不存在达到申报标准的经营者集中情形,不涉及履行申报义务;在中国不存在涉及不正当竞争的案件,不存在因不正当竞争等违法违规行为被中国主管行政机关处罚的情形。

  (4) 发行人本次募投项目均由发行人全资子公司实施,不存在与其他企业共同实施的情形,不包括面向个人用户的业务,不为其客户提供个人数据存储及运营的相关服务,不存在收集、存储个人数据、对相关数据挖掘及提供增值服务等情况;不从事提供、参与或与客户共同运营网站、APP等互联网平台业务,不属于《反垄断指南》规定的“平台经济领域经营者”,行业竞争状况公平有序、合法合规,不存在垄断协议、限制竞争、滥用市场支配地位等不正当竞争情形,不存在达到申报标准的经营者集中情形。

  (2)登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站,查询其经营范围;

  游戏可以分为无需联网的单机电子游戏和需要联网的网络游戏、移动游戏。前者属于电子出版物管理,后者属于网络出版物管理。

  根据《关于保护未成年人身心健康 实施网络游戏防沉迷系统的通知》规定,“一、本通知所称网络游戏是指利用互联网进行在线运营的各类互联网游戏出版物,包括自主开发和从境外引进的。二、各网络游戏运营企业必须严格按照《网络游戏防沉迷系统开发标准》在所有网络游戏中开发设置网络游戏防沉迷系统,并严格按照配套的《网络游戏防沉迷系统实名认证方案》加以实施。”

  《国家新闻出版广电总局办公厅关于移动游戏出版服务管理的通知》规定:“本通知所称移动游戏,是指以手机等移动智能终端为运行载体,通过信息网络供公众下载或者在线交互使用的游戏作品。本通知所称移动游戏出版服务,是指将移动游戏通过信息网络向公众提供下载或者在线交互使用等上网出版运营服务行为。本通知所称游戏出版服务单位是指取得国家新闻出版广电总局网络出版服务许可,具有游戏出版业务范围的网络出版服务单位。游戏出版服务单位负责移动游戏内容审核、出版申报及游戏出版物号申领工作。”

  根据《电子出版物出版管理规定》第二条规定:“本规定所称电子出版物,是指以数字代码方式,将有知识性、思想性内容的信息编辑加工后存储在固定物理形态的磁、光、电等介质上,通过电子阅读、显示、播放设备读取使用的大众传播媒体,包括只读光盘(CD-ROM、DVD-ROM等)、一次写入光盘(CD-R、DVD-R等)、可擦写光盘(CD-RW、DVD-RW等)、软磁盘、硬磁盘、集成电路卡等,以及新闻出版总署认定的其他媒体形态”。第五条规定,“国家对电子出版物出版活动实行许可制度;未经许可,任何单位和个人不得从事电子出版物的出版活动。”

  根据《网络出版服务管理规定》第二条规定:“在中华人民共和国境内从事网络出版服务,适用本规定。本规定所称网络出版服务,是指通过信息网络向公众提供网络出版物。本规定所称网络出版物,是指通过信息网络向公众提供的,具有编辑、制作、加工等出版特征的数字化作品,范围主要包括:(一)文学、艺术、科学等领域内具有知识性、思想性的文字、图片、地图、游戏、动漫、音视频读物等原创数字化作品;……”第七条规定:“从事网络出版服务,必须依法经过出版行政主管部门批准,取得《网络出版服务许可证》”。第二十七条规定:“网络游戏上网出版前,必须向所在地省、自治区、直辖市出版行政主管部门提出申请,经审核同意后,报国家新闻出版广电总局审批。”

  2019年国家新闻出版署发布《关于防止未成年人沉迷网络游戏的通知》,2021年国家新闻出版署发布《关于进一步严格管理切实防止未成年人沉迷网络游戏的通知》(国新出发[2021]14号),强调“切实加强行业监管。本通知前述各项要求,均为网络游戏上网出版运营的必要条件。各地出版管理部门要切实履行属地监管职责,严格按照本通知要求做好属地网络游戏企业及其网络游戏服务的监督管理工作。”

  (1)经核查发行人及其合并报表内的子公司的营业执照、查询行业主管部门网站,发行人年度报告、审计报告等信息披露公告,经核查,发行人及其合并报表内子公司营业执照经营范围不包括“游戏业务”的情况,不拥有相关资质。

  根据发行人的说明,上述游戏软件著作权是早期为满足客户上层应用开发需求而申请,截至目前并未实际使用,没有将其作为“游戏”使用、运行,不属于《网络出版服务管理规定》《国家新闻出版广电总局办公厅关于移动游戏出版服务管理的通知》等规定的网络游戏、移动游戏等游戏业务;发行人及合并报表内的子公司没有实际从事游戏业务,无需取得游戏业务相关资质,不涉及游戏审批或备案程序,不涉及采取有效措施预防未成年人沉迷事项,不存在违法违规情形,不涉及国家游戏产业政策及行业主管部门有关规定。发行人出具了《关于不从事游戏业务的承诺》:“本公司的子公司拥有的与游戏相关的软件著作权是本公司及子公司早期为满足客户上层应用开发需求而申请,截至本承诺出具日并未实际使用,本公司及子公司没有实际从事游戏相关业务,本公司及子公司未来将不会从事游戏业务。”

  (3)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、国家新闻出版署等网站查询,报告期内发行人及其合并报表范围内子公司不存在因违反游戏业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)根据发行人出具的说明、本次募集说明书关于参股公司的主营业务、以及根据部分参股公司出具的说明,发行人参股公司的主营业务均不包括“游戏”业务。

  (2)经核查,发行人参股公司及其控股子公司中,适用中国相关法律法规、规范性文件规定的参股公司,除云创远景持股100%的子公司无锡玻色子数据科技有限公司经营范围中曾包括“动漫游戏开发”外,其他营业执照经营范围不包括“游戏”的情况,在中国不从事游戏业务,不拥有游戏业务相关资质;但根据云创远景出具的说明,其子公司并未实际从事“动漫游戏开发”业务。根据无锡玻色子数据科技有限公司2022年6月13日换发的《营业执照》以及本所律师查询国家企业信用信息公示系统网站,无锡玻色子数据科技有限公司的经营范围中已经不包括“动漫游戏开发”,变更为“许可项目:进出口代理;技术进出口;货物进出口(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动,具体经营项目以审批结果为准) 一般项目:计算机及办公设备维修;专业设计服务;计算机软硬件及辅助设备批发;计算机软硬件及辅助设备零售;技术服务、技术开发、技术咨询、技术交流、技术转让、技术推广;软件开发;计算机系统服务(除依法须经批准的项目外,凭营业执照依法自主开展经营活动)”。

  (3)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、游戏行业主管部门等网站查询,报告期内发行人参股公司不存在因违反游戏业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)报告期内发行人及其合并报表范围内子公司未从事游戏业务,无需取得游戏业务相关资质,不涉及游戏审批或备案程序,不涉及采取有效措施预防未成年人沉迷事项,亦不存在相关的违法违规情形,不涉及国家游戏产业政策及行业主管部门有关规定,不存在因违反游戏业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (2)发行人控股子公司持有的若干游戏软件著作权是早期为满足客户上层应用开发需求而申请,截至目前并未实际使用,没有将其作为“游戏”使用、运行,不属于“游戏业务”。

  (3)发行人参股公司主营业务不涉及游戏业务,其中适用中国相关法律法规、规范性文件规定的参股公司,在中国不从事游戏业务,不具有游戏资质,不涉及采取有效措施预防未成年人沉迷事项,不存在因违反游戏业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  (2)登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站,查询其经营范围;

  根据2021年7月公布的《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》的规定:“坚持从严审批机构。各地不再审批新的面向义务教育阶段学生的学科类校外培训机构,现有学科类培训机构统一登记为非营利性机构。对原备案的线上学科类培训机构,改为审批制。各省(自治区、直辖市)要对已备案的线上学科类培训机构全面排查,并按标准重新办理审批手续。未通过审批的,取消原有备案登记和互联网信息服务业务经营许可证(ICP)。对非学科类培训机构,各地要区分体育、文化艺术、科技等类别,明确相应主管部门,分类制定标准、严格审批。依法依规严肃查处不具备相应资质条件、未经审批多址开展培训的校外培训机构。学科类培训机构一律不得上市融资,严禁资本化运作;上市公司不得通过股票市场融资投资学科类培训机构,不得通过发行股份或支付现金等方式购买学科类培训机构资产;外资不得通过兼并收购、受托经营、加盟连锁、利用可变利益实体等方式控股或参股学科类培训机构。已违规的,要进行清理整治。”

  根据2021年7月,教育部办公厅《关于进一步明确义务教育阶段校外培训学科类和非学科类范围的通知》规定:“一、根据国家义务教育阶段课程设置的规定,在开展校外培训时,道德与法治、语文、历史、地理、数学、外语(英语、日语、俄语)、物理、化学、生物按照学科类进行管理。对涉及以上学科国家课程标准规定的学习内容进行的校外培训,均列入学科类进行管理。二、在开展校外培训时,体育(或体育与健康)、艺术(或音乐、美术)学科,以及综合实践活动(含信息技术教育、劳动与技术教育)等按照非学科类进行管理。”

  (1)经核查发行人及其合并报表内的子公司的营业执照、查询行业主管部门网站,发行人年度报告、审计报告等信息披露公告,经核查,发行人及其合并报表内的子公司营业执照经营范围不包括“教培业务”的情况,不拥有相关资质。

  (2)经核查,发行人及合并报表内个别子公司营业执照中包括“计算机技术培训”、“技术培训”“技能培训”等表述,根据发行人的说明,该等“培训”是对行业内的人员培训,不属于《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》中的教培业务。

  (3)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、教培行业主管部门等网站查询,报告期内发行人及其合并报表范围内子公司不存在因违反教培业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)根据发行人出具的说明、本次募集说明书关于参股公司的主营业务说明、以及根据部分参股公司出具的说明,除芝麻派外,发行人参股公司的主营业务均不包括《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》中的教培业务。关于芝麻派原从事的教培业务,见本补充法律意见书前述《审核问询函》第5题(3)“关于发行人参股公司是否存在上述情形之一(主营业务是否包括面向个人用户的业务)”的回复。截至本补充法律意见书签署日,芝麻派已不再是发行人的参股公司。

  (2)发行人参股公司及其控股子公司,其中适用中国相关法律法规、规范性文件规定的,本所律师核查了营业执照、查询教培行业相关主管部门网站,其营业执照经营范围不包括“教培业务”的情况,在中国不拥有教培业务相关资质。若干参股公司的营业执照中包括“计算机技术培训”、“业务培训”等,该等“培训”是对行业内的人员培训,不属于《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》中的教培业务。

  (3)发行人参股公司深圳互连科技有限公司及其子公司南京互连智能科技有限公司主营业务面向高等教育市场,提供校园安全及教学科研一体化综合服务平台,根据该公司出具的说明、本所律师检索相关网站,该公司实际业务主要是进行人工智能的研究及面向工业和教育场景应用,面向高校及企业客户提供教学科研服务,不涉及《关于进一步减轻义务教育阶段学生作业负担和校外培训负担的意见》中的教培业务。

  (4)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、教培行业主管部门等网站查询,报告期内发行人参股公司不存在因违反教培业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)截至目前,发行人及其合并报表内的子公司没有从事教培业务,无需取得教培业务相关资质,不存在因违反教培业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (2)除芝麻派(已不再从事教培业务,且截至本补充法律意见书出具日已不再是发行人参股公司)外,发行人参股公司主营业务不涉及教培业务,其中适用中国相关法律法规、规范性文件规定的参股公司,在中国不涉及教培业务,不从事教培业务,不具有教培业务资质,不存在因违反教培业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  (2)查阅信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、相关主体所在地市场监督管理局等网站,查询其经营范围;

  根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第二条规定:“在中华人民共和国城市规划区国有土地(以下简称国有土地)范围内取得房地产开发用地的土地使用权,从事房地产开发、房地产交易,实施房地产管理,应当遵守本法。本法所称房屋,是指土地上的房屋等建筑物及构筑物。本法所称房地产开发,是指在依据本法取得国有土地使用权的土地上进行基础设施、房屋建设的行为。本法所称房地产交易,包括房地产转让、房地产抵押和房屋租赁”。第三十条规定“房地产开发企业是以营利为目的,从事房地产开发和经营的企业。”

  《城市房地产开发经营管理条例》第二条规定:“本条例所称房地产开发经营,是指房地产开发企业在城市规划区内国有土地上进行基础设施建设、房屋建设,并转让房地产开发项目或者销售、出租商品房的行为”。该条例在第四章“房地产经营”中对房地产开发企业预售商品房、房地产开发企业委托中介机构代理销售商品房做出了相应的规定。

  《房地产开发企业资质管理规定》第三条规定:“房地产开发企业应当按照本规定申请核定企业资质等级。未取得房地产开发资质等级证书(以下简称资质证书)的企业,不得从事房地产开发经营业务”。

  序号 编号 房屋坐落 建筑面积(㎡) 规划用途 购置款项是否已经支付完毕

  序号 编号 房屋坐落 建筑面积(㎡) 规划用途 购置款项是否已经支付完毕

  序号 编号 房屋坐落 建筑面积(㎡) 房屋用途 购置款项是否已经支付完毕

  d. 南京旭锐持有南京市规划和自然资源局颁发的《不动产权证书》(苏[2019])宁雨不动产权第0036733号),坐落:雨花台区中国(南京)软件谷天隆寺以北B地块;权利类型:国有建设用地使用权;权利性质:出让;用途:科教用地(科技研发);面积:21,348.21㎡;使用期限:2019年12月10日起2069年12月09日止。南京旭锐已支付完毕土地出让价款。

  南京旭锐持有该项土地使用权是建设南京雨花人工智能产业园,该项在建工程取得的建设相关批文均显示用途是科研。

  2019年10月25日,该项目在中国(南京)软件谷管理委员会完成投资项目备案,备案项目代码-64-03-558415,建设地点:江苏省南京市雨花台区中国(南京)软件谷天隆寺以北B地块;项目建成后主要用于科技研发。

  2019年12月17日,南京市规划和自然资源局颁发《建设用地规划许可证》(地字第号),用地性质:B29a科研设计用地(100%)。

  2020年12月2日,南京市规划和自然资源局颁发《建设工程规划许可证》(建字第008号),建设单位:南京旭锐;建设项目名称:南京雨花人工智能产业园。

  (2)经核查发行人及其合并报表内的子公司的营业执照、查询房地产主管部门网站,发行人年度报告、审计报告等信息披露公告,经核查,发行人及其合并报表内的子公司营业执照经营范围不包括“房地产业务”(房地产开发、经营、销售)的情况,不拥有房地产开发、经营、销售相关资质。

  发行人已出具《关于公司不从事房地产业务的说明及承诺》:发行人及其子公司不涉及房地产业务,经营范围不包括房地产开发及销售,不具有房地产开发资质和预售许可证,未持有拟用于房地产开发或正在用于房地产开发的土地,未持有自行开发建设形成住宅和商业地产;公司持有上述地产的目的及后续安排为满足自身及子公司的办公场地需求,截至本说明出具日公司无对外销售计划,未开展或变相开展房地产开发、销售业务公司取得上述土地使用权的目的是建设“南京雨花人工智能产业园项目”,而公司2020年非公开发行的募集资金使用项目之一“南京雨花研究院建设项目”使用了该地块的部分土地面积建造相应的办公场所,公司在该地块上自行开发建设房屋,满足未来公司及子公司的办公场地需求,取得了建设项目相关的审批手续;截至本说明出具日无对外销售计划,未开展或变相开展房地产开发、销售业务。

  (3)经核查,发行人及个别子公司存在将部分暂时闲置的办公场所对外出租,根据发行人出具的《关于公司不从事房地产业务的说明及承诺》:出租上述房屋有特殊原因,其目的并非为了长期出租以获取租金收入或长期持有获取房屋增值收益,不属于从事房地产业务。

  (4)发行人在《关于公司不从事房地产业务的说明及承诺》中承诺:本公司及控股子公司的经营范围中均不包含房地产开发、经营业务,均无房地产开发、经营的资质及能力,不存在住宅房地产或商业地产等房地产开发、经营业务,不存在独立或联合开发房地产项目的情况,也不存在从事房地产开发的业务发展规划。公司本次募投资金(2022年向特定对象发行股票)将不会以任何方式用于或变相用于房地产开发相关业务,亦不会通过其他方式直接或间接流入房地产开发领域,本公司将继续聚焦主业发展,深耕主营业务领域。

  (5)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、房地产行业主管部门等网站查询,报告期内发行人及其子公司不存在因违反房地产业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)根据发行人出具的说明、本次募集说明书关于参股公司的主营业务、以及根据部分参股公司出具的说明,发行人参股公司的主营业务均不包括房地产业务(房地产开发、经营、销售)。

  (2)本所律师核查了发行人参股公司中的境内联营合营企业是否持有其他住宅用地、商业用地及商业地产,根据该等境内联营合营企业出具的说明,并经本所律师网络核查,该等境内联营合营企业不持有其他住宅用地、商业用地及商业地产。

  (3)发行人参股公司及其控股子公司,其中适用中国相关法律法规、规范性文件规定的,经核查其营业执照、查询房地产主管部门网站,营业执照经营范围不包括“房地产业务”(房地产开发、经营、销售)的情况,在中国不拥有房地产开发、经营、销售相关资质。

  (4)本所律师登录信用中国、国家企业信用信息公示系统、中国市场监管行政处罚文书网、各地市场监管部门网站、房地产行业主管部门等网站查询,报告期内发行人参股公司不存在因违反房地产业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  (1)截至目前,发行人及其子公司不持有其他住宅用地、商业用地及商业地产,经营范围均不涉及房地产业务,不具有房地产开发资质,不涉及房地产开发、经营、销售等业务,不存在因违反房地产业务有关法律法规而受到相关主管部门行政处罚的情形。

  (2)发行人参股公司主营业务不涉及房地产开发、经营、销售等业务,发行人联营合营企业在中国不持有其他住宅用地、商业用地及商业地产,发行人参股公司中适用中国相关法律法规、规范性文件规定的,在中国不从事房地产开发业务,不具有房地产开发资质,不存在因违反房地产业务有关法律法规而受到中国相关主管部门行政处罚的情形。

  1、根据发行人2021年年度股东大会审议通过的《关于增加公司注册资本并修改的议案》,因股票期权行权完成、限制性股票归属完成,公司总股本增加至425,057,882股,注册资本增加至425,057,882元。根据北京市海淀区市场监督管理局2022年4月14日换发的《营业执照》(统一社会信用代码:37K),公司注册资本变更为人民币42505.7882万元。发行人本次注册资本变更以及公司章程备案完成工商变更登记备案手续。

  根据发行人现持有的《营业执照》、公司章程并经查询国家企业信用信息公示系统(查询日期:2022年6月17日),发行人的基本信息如下:

  住 所 北京市海淀区清华东路9号创达大厦1层101-105室(东升地区)

  经营范围 开发计算机软件;销售自行开发的产品;技术咨询、技术服务;计算机软件技术培训;计算机系统服务;商务咨询;从事通讯设备、电子产品的批发及进出口(不涉及国营贸易管理商品;涉及配额、许可证管理商品的按国家有关规定办理申请手续)。(市场主体依法自主选择经营项目,开展经营活动;依法须经批准的项目,经相关部门批准后依批准的内容开展经营活动;不得从事国家和本市产 业政策禁止和限制类项目的经营活动。)

  2、根据发行人提供的资料、并经查询相关机构网站,发行人及其下属公司拥有的《软件企业证书》变更情况如下:

  1 西安创达 陕西省软件行业协会 陕RQ-2016-0322 原证书已于2022.05.31到期,新证书已续期,证书发放中。

  1、根据发行人《2022年第一季度报告》,截至2022年3月31日,前10名股东持股情况如下(单位:股)

  序号 股东名称 股东性质 持股比例 持股数量 持有有限售条件的股份数量 质押或冻结情况

  7 中国农业银行股份有限公司-嘉实新兴产业股票型证券投资基金 其他 1.50% 6,396,440 0

  8 中国农业银行股份有限公司-嘉实核心成长混合型证券投资基金 其他 1.32% 5,619,051 0

  9 招商银行股份有限公司-嘉实远见精选两年持有期混合型证券投资基金 其他 1.15% 4,879,679 0

  10 中国农业银行股份有限公司-国泰智能汽车股票型证券投资基金 其他 1.00% 4,256,986 0

  2、根据发行人《2022年第一季度报告》,截至2022年3月31。

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